Licitacions públiques, sota la lupa de les autoritats regionals de competència

01/04/16

Les autoritats regionals de competència darrerament no treuen l’ull dels procediments de licitació pública. Si fa algunes setmanes informàvem de la multa de l’Autoritat Basca de Defensa de la Competència per un repartiment de mercat en la contractació de serveis de menjadors en els col·legis públics, recentment ha estat el torn de l’Autoritat Catalana de la Competència (ACCO) i el sector sanitari.

L’ACCO ha sancionat quatre empreses del sector amb multes d’entre 30.000 i 600.000 euros per un repartiment de mercat en licitacions per a la contractació de serveis de rehabilitació física i logopèdia, ambulants i domiciliaris, del Servei Català de la Salut (CatSalut) l’any 2012 (Expedient núm. 57/2014, Fisiogestión). L’expedient es va incoar arran d’informació facilitada per l’Oficina Antifrau de Catalunya.

Fins 2006, el CatSalut  havia contractat els serveis de rehabilitació a diferents proveïdors en l’àmbit territorial de cada lot (local). D’ençà, exigeix que l’adjudicatari presti tots els serveis de rehabilitació necessaris en l’àmbit territorial del lot adjudicat. A més, l’empresa adjudicatària ha de disposar com a mínim d’un establiment en el territori del lot adjudicat (amb la seva corresponent autorització administrativa i complint certs estàndards de qualitat) i ha de poder fer front, durant la vigència del contracte, a una fluctuació del 50% en l’import adjudicat.

Al novembre de 2012, Fisioterapia, S.A.; Centre d’Accidents Laborals i Rehabilitació Gramenet, S.L.; Centre de Rehabilitació l’Eivax, S.A.; i Iriteb, S.A. van constituir una Unió Temporal d’Empreses (UTE) per a licitar per quatre dels vint-i-vuit lots publicats aquell any.

L’ACCO admet que “la creació de la UTE no constitueix per se un acord anticompetitiu” (consideració compartida per la CNMC, entre d’altres, en el marc de l’Expedient núm. S/0014/07, Gestión de Residuos Sanitarios i confirmada per l’Audiència Nacional, per exemple, a la sentència de 15 d’octubre de 2012). No obstant, considera que la UTE formada per les empreses sancionades (i) no calia per poder licitar; i (ii) tenia per objectiu mantenir les quotes de les empreses participants respecte de l’anterior licitació, de 2006.

Gran part de la fonamentació de la infracció gira entorn a la capacitat de les parts per a licitar individualment pels lots controvertits. L’ACCO recorda que les empreses han de valorar les seves possibilitats per a licitar individualment per cada lot. En aquest sentit, no considera que la voluntat de resultar adjudicatàries de més d’un lot i/o de prestar un servei amb qualitat superior als mínims exigits sigui un argument que pugui justificar una conducta anticompetitiva. A més, sosté que res no indica que les empreses que s’havien presentat a nivell individual en 2006 no ho poguessin tornar a fer l’any 2012. De fet, diverses empreses que formaven la UTE van licitar per altres lots del mateix concurs de 2012 de manera individual.

Davant de l’exigència de disposar d’un centre físic o establiment, l’ACCO considera que no cal agrupar-se per complir-la, perquè un simple “acord de cessió o lloguer” representaria “una alternativa no problemàtica” des del punt de vista del Dret de la Competència.  Pel que fa a la possibilitat de que l’import de l’adjudicació pogués incrementar-se fins a un 50%, segons l’ACCO no implica que els “recursos materials s’hagin de dimensionar per un augment potencial de fins al 50%.” No obstant, l’autoritat no dóna pistes sobre com les empreses adjudicatàries haurien de fer front, llavors, a un augment de la demanda (si més no probable si puja el preu del contracte).

Vistes les anteriors consideracions, està clar que, malgrat l’acceptació de la figura de la UTE des de la perspectiva del Dret de la Competència, les empreses hauran de valorar molt detingudament la conveniència i oportunitat d’agrupar-se en licitacions públiques. Més encara tenint en compte que les autoritats solen atribuir a aquest tipus de conductes la mateixa durada que la del contracte adjudicat.